由中國證監(jiān)會(huì)組織編譯的境外資本市場重要法律文獻(xiàn)譯叢之10，美洲卷之《美國投資者保護(hù)經(jīng)典案例選編（中英文對照本）》，已由法律出版社出版。

與以往國內(nèi)對投資者保護(hù)的翻譯作品均以編譯國外的法律條文為內(nèi)容不同。該書精選、翻譯了17個(gè)涉及投資者保護(hù)經(jīng)典案例的判決內(nèi)容，其中也包含美國最高法院的判決意見。

該書選編的案例類型豐富多樣，涉及各類投資者保護(hù)問題，具有一定的代表性、權(quán)威性和典型性：既包括民事案例，也包括刑事案例。具體案例涵蓋了固定收益投資合同的定性、新股發(fā)售中的搭售、證券詐騙與內(nèi)幕交易、操縱市場、審計(jì)師因疏忽而在審計(jì)報(bào)告中虛假陳述應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任；外國證交所證券交易不當(dāng)行為引發(fā)的訴訟、利用投資者賬戶過度交易賺取額外傭金引發(fā)的糾紛等各類典型案例；翻譯的判決書的內(nèi)容涉及管轄權(quán)、訴訟時(shí)效、賠償計(jì)算、責(zé)任認(rèn)定等詳細(xì)法律分析和解讀。

筆者對其中兩個(gè)案例印象頗深，一個(gè)是“美國訴愛德華茲”案，該案的核心是：對于經(jīng)營性的投資安排而言，如果約定了固定回報(bào)，是否可以僅僅憑此約定而不適用投資合同的規(guī)定。同樣，在我國也存在投資合同能否約定固定收益或者約定固定收益的合同是投資合同還是名為投資實(shí)為借貸的爭議。該書編譯了美國最高法院對該案的審判意見，從闡釋法條、立法原理及立法精神，到比較以往的判例，最終認(rèn)定投資安排承諾固定回報(bào)率，也可以是投資合同。此案例，對于我國司法實(shí)踐中認(rèn)定固定收益的合同性質(zhì)有重要的借鑒意義。其重要理念為：“資金投資的合理期待是獲得利潤，而利潤通過他人努力而獲得”。

另外一個(gè)案例是：卡帕斯訴托奇近海有限公司案，被上訴方（原審被告）在首次公開發(fā)行的招股書中如實(shí)披露了IPO之前兩年天然氣價(jià)格上漲了約133%，但并沒有披露IPO之前的5.33個(gè)月內(nèi)天然氣價(jià)格下跌了約60%的信息。該公司IPO后天然氣和原有價(jià)格持續(xù)下跌，卡帕斯提出集團(tuán)訴訟認(rèn)為該公司虛假陳述、重大誤導(dǎo)。上訴法院的判決分析了招股書是否存在誤導(dǎo)、披露的信息是否有遺漏等方面，最后認(rèn)定，托奇公司IPO前5個(gè)月，天然氣價(jià)格就開始下跌，但沒有完整信息，托奇公司也沒有表示或推斷價(jià)格是否會(huì)持續(xù)上漲或者下跌。只是強(qiáng)調(diào)天然氣價(jià)格的波動(dòng)性，天然氣價(jià)格下降并非規(guī)則要求披露的趨勢。因此，該案招股說明書中關(guān)于天然氣價(jià)格的陳述既不是虛假性的也不是誤導(dǎo)性的。

這個(gè)案例對于我國司法實(shí)踐中認(rèn)定虛假陳述也有一定的前瞻性參考。目前我國虛假陳述的案件，基本是以招股說明書或者審計(jì)報(bào)告中的財(cái)務(wù)數(shù)據(jù)虛假為前提的，尚未有披露的非財(cái)務(wù)信息虛假的訴訟判例出現(xiàn)。為今后法院認(rèn)定何為“虛假陳述”提供了理論和案例參考。同時(shí)也會(huì)對發(fā)行人和保薦人在制作招股說明書過程中的披露內(nèi)容把握給出了重要提示。

眾所周知，美國的資本市場是世界上極其發(fā)達(dá)的市場，美國也是法制化程度極高的國家。上述精編案例的編譯出版，不僅對于我國的證券市場研究、投資者保護(hù)工作具有借鑒和指導(dǎo)意義，從法律角度，對于我國司法實(shí)踐中對資本市場的疑難復(fù)雜問題的理解和判斷也有著積極的比較與借鑒意義；對于從事資本市場及投資業(yè)務(wù)的廣大律師而言，更是合規(guī)把控、規(guī)避風(fēng)險(xiǎn)的經(jīng)驗(yàn)學(xué)習(xí)的精品。

觀韜律師事務(wù)所 譚衛(wèi)紅

 2014年8月